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【典型案例】

　　徐某，中共黨員，A省D市某國(guó)有公司副總經(jīng)理；于某，中共黨員，B省C市政府副市長(zhǎng)；趙某，B省C市某私營(yíng)公司老板。

　　2018年2月，趙某找到徐某請(qǐng)托其找關(guān)系幫助承攬B省C市某市政項(xiàng)目工程，表示事成后將給予好處費(fèi)。徐某遂找到其同學(xué)于某，向其提出幫助趙某承攬工程，并表示趙某將給予好處費(fèi)，于某同意。2018年5月，于某向其下屬有關(guān)部門領(lǐng)導(dǎo)打招呼并安排與趙某對(duì)接工程項(xiàng)目事宜，其后趙某順利中標(biāo)該項(xiàng)目。2018年12月，徐某從趙某處收取現(xiàn)金300萬(wàn)元，經(jīng)與于某商議，徐某分得100萬(wàn)元，于某分得200萬(wàn)元。

　　【分歧意見(jiàn)】

　　本案中，徐某收受現(xiàn)金100萬(wàn)元的行為該如何定性？

　　第一種意見(jiàn)認(rèn)為：徐某作為在國(guó)有企業(yè)中從事公務(wù)的人員，以國(guó)家工作人員論，其利用職權(quán)或地位形成的便利條件，通過(guò)其他國(guó)家工作人員于某職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人趙某謀取了不正當(dāng)利益，并收受趙某財(cái)物，構(gòu)成斡旋受賄罪。

　　第二種意見(jiàn)認(rèn)為：徐某與于某系同學(xué)關(guān)系，屬關(guān)系密切的人，徐某向國(guó)家工作人員于某轉(zhuǎn)達(dá)了請(qǐng)托事項(xiàng)，并通過(guò)于某職務(wù)上的行為為請(qǐng)托人趙某謀取了不正當(dāng)利益，收受趙某財(cái)物，徐某構(gòu)成利用影響力受賄罪。

　　第三種意見(jiàn)認(rèn)為：徐某向國(guó)家工作人員于某介紹賄賂，在趙某與于某之間進(jìn)行撮合，促使行賄與受賄犯罪得以實(shí)現(xiàn)，徐某構(gòu)成介紹賄賂罪。

　　第四種意見(jiàn)認(rèn)為：徐某與國(guó)家工作人員于某事前通謀，由于某利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，收受請(qǐng)托人財(cái)物后雙方共同占有，徐某構(gòu)成受賄罪共犯。

　　【評(píng)析意見(jiàn)】

　　筆者同意第四種意見(jiàn)。

　　一、徐某不構(gòu)成斡旋受賄罪

　　斡旋受賄罪是指國(guó)家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過(guò)其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取或收受請(qǐng)托人財(cái)物。其中“利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”，是指行為人與被其利用的國(guó)家工作人員之間在職務(wù)上雖然沒(méi)有隸屬、制約關(guān)系，但是行為人利用了本人職權(quán)或者地位產(chǎn)生的影響和一定的工作聯(lián)系，如單位內(nèi)不同部門的國(guó)家工作人員之間，上下級(jí)單位沒(méi)有職務(wù)上隸屬、制約關(guān)系的國(guó)家工作人員之間，有工作聯(lián)系的不同單位的國(guó)家工作人員之間等。而本案中，徐某、于某分別在不同省份工作，彼此間也沒(méi)有工作聯(lián)系，徐某利用的主要是同學(xué)關(guān)系這一“非權(quán)力性影響力”請(qǐng)于某幫忙，不符合斡旋受賄罪中的“利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”構(gòu)成要件，故不構(gòu)成斡旋受賄罪。

　　二、徐某不構(gòu)成利用影響力受賄罪

　　利用影響力受賄罪的一種情形是國(guó)家工作人員近親屬或其他與其關(guān)系密切的人，在與國(guó)家工作人員沒(méi)有通謀的情況下，轉(zhuǎn)達(dá)請(qǐng)托事項(xiàng)，通過(guò)國(guó)家工作人員的職務(wù)行為為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，背著國(guó)家工作人員索取或收受請(qǐng)托人財(cái)物。在利用影響力受賄罪的情形中，國(guó)家工作人員處于被利用地位，不具有共同索取或收受他人財(cái)物的故意。而本案中，徐某接受趙某請(qǐng)托后找到于某，把請(qǐng)托事項(xiàng)以及好處費(fèi)的許諾告知了于某，雙方存在通謀；且徐某也非背著于某單獨(dú)收受財(cái)物，于某參與其中，二人商議分贓，故徐某不構(gòu)成利用影響力受賄罪。

　　三、徐某不構(gòu)成介紹賄賂罪

　　在介紹賄賂罪中，行為人僅是在行賄、受賄雙方之間充當(dāng)“掮客”，目的就是通過(guò)自己的居間溝通、撮合，促成行賄、受賄結(jié)果的實(shí)現(xiàn)。介紹賄賂人一般不依附于行賄或受賄任何一方，不參與實(shí)施行賄、受賄犯罪的實(shí)行行為，只是為行賄、受賄雙方的溝通交流創(chuàng)造條件、傳遞信息。而本案中，徐某與于某在謀利事項(xiàng)、收受財(cái)物等方面相互溝通、謀劃，在取得賄賂后與于某共同占有，故不構(gòu)成介紹賄賂罪。

　　四、徐某構(gòu)成受賄罪共犯

　　2003年《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》中規(guī)定，“近親屬以外的其他人與國(guó)家工作人員通謀，由國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，收受請(qǐng)托人財(cái)物后雙方共同占有的，構(gòu)成受賄罪共犯”。2007年《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱《意見(jiàn)》）中規(guī)定，“特定關(guān)系人以外的其他人與國(guó)家工作人員通謀，由國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，收受請(qǐng)托人財(cái)物后雙方共同占有的，以受賄罪的共犯論處”。

　　根據(jù)《意見(jiàn)》第十一條規(guī)定，“特定關(guān)系人”是指與國(guó)家工作人員有近親屬、情婦（夫）以及其他共同利益關(guān)系的人。本案中，徐某、于某系同學(xué)，沒(méi)有共同利益關(guān)系，屬近親屬、特定關(guān)系人以外的其他人。關(guān)于“通謀”要件，包括謀利和收受財(cái)物兩個(gè)構(gòu)成要素，可以在事前也可以在事中，行為人主觀上知道國(guó)家工作人員為請(qǐng)托人的具體謀利事項(xiàng)（而不能僅是抽象地認(rèn)為請(qǐng)托人有求于國(guó)家工作人員），且要知道請(qǐng)托人給予的財(cái)物是謀利行為的對(duì)價(jià)。本案中，于某為趙某提供幫助前，徐某、于某二人已經(jīng)就謀利事項(xiàng)、收受財(cái)物進(jìn)行商量、謀劃，并達(dá)成合意；于某利用職務(wù)上的便利，通過(guò)給下屬部門領(lǐng)導(dǎo)打招呼，為趙某承攬市政項(xiàng)目工程提供了幫助。在徐某從趙某處收取300萬(wàn)元后，二人也是共同占有。綜上所述，徐某上述行為與于某構(gòu)成共同受賄犯罪，其雖僅分得100萬(wàn)元，但受賄數(shù)額以共同受賄的300萬(wàn)元論。（本文來(lái)源于中央紀(jì)委國(guó)家監(jiān)委網(wǎng)站）